康美藥業(yè)案引發(fā)獨(dú)董辭職潮起，A股董責(zé)險(xiǎn)需求隨之快速上升。

“這段時(shí)間以來(lái)主動(dòng)咨詢董責(zé)險(xiǎn)的上市公司大幅增加。”中怡保險(xiǎn)經(jīng)紀(jì)金融及專業(yè)責(zé)任總監(jiān)申迪中說(shuō)，“保守估計(jì)，每天主動(dòng)來(lái)找的上市公司都有10個(gè)左右。”

上海市建緯律師事務(wù)所高級(jí)顧問(wèn)王民亦表示，康美案后，上市公司詢價(jià)董責(zé)險(xiǎn)需求顯著上升，“據(jù)我們了解，大約達(dá)到了100家左右。因?yàn)榭得腊缸尯芏嗌鲜泄竞投O(jiān)高都意識(shí)到了責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)的大幅上升，而董責(zé)險(xiǎn)是一種很重要的分散風(fēng)險(xiǎn)與公司治理的工具。”

數(shù)據(jù)顯示，自11月12日廣州中院對(duì)康美案宣判以來(lái)，約有近30家上市公司公告獨(dú)立董事辭職。另?yè)?jù)不完全統(tǒng)計(jì)，目前我國(guó)上市公司整體投保率達(dá)到15%左右，較2019年之前提升超過(guò)50%。

上百家公司詢價(jià)董責(zé)險(xiǎn)

11月12日廣州市中級(jí)人民法院一審判決顯示，康美藥業(yè)向5.2萬(wàn)名投資者賠償投資損失24.59億元。其中，5名獨(dú)立董事需要承擔(dān)2.46億元或1.23億元的連帶清償責(zé)任。即便按最低5%的責(zé)任比例計(jì)，相關(guān)人員也面臨超過(guò)1億元的連帶賠償責(zé)任。

康美案判給獨(dú)立董事的連帶責(zé)任巨大，掀起了上市公司獨(dú)立董事的“離職潮”。數(shù)據(jù)顯示，自11月12日廣州中院對(duì)康美案宣判以來(lái)，已有近30家上市公司公告獨(dú)立董事辭職。

“康美案后，上市公司詢價(jià)董責(zé)險(xiǎn)需求顯著上升。據(jù)我們了解，大約達(dá)到了100家左右。因?yàn)榭得腊缸尯芏嗌鲜泄竞投O(jiān)高意識(shí)到了責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)的大幅上升，而董責(zé)險(xiǎn)是一種很重要的分散風(fēng)險(xiǎn)與公司治理的工具。”上海市建緯律師事務(wù)所高級(jí)顧問(wèn)王民表示。

“這段時(shí)間以來(lái)主動(dòng)咨詢董責(zé)險(xiǎn)的上市公司大幅增加。”中怡保險(xiǎn)經(jīng)紀(jì)金融及專業(yè)責(zé)任總監(jiān)申迪中說(shuō)，“保守估計(jì)，每天主動(dòng)來(lái)找的上市公司都有10個(gè)左右。”

一些大型國(guó)企，擁有多個(gè)上市公司、或投資多個(gè)上市公司的，也開(kāi)始考慮為旗下的所有上市公司安排統(tǒng)保。

不過(guò)這些公司中的大部分在保險(xiǎn)公司那邊得到的報(bào)價(jià)反饋不是特別積極。申迪中稱，原因有很多，例如有的公司已經(jīng)存在一些負(fù)面新聞(所謂帶病投保)，或者上市公司對(duì)保費(fèi)的期望值與保險(xiǎn)公司實(shí)際費(fèi)用相差甚遠(yuǎn)。目前買賣雙方差異比較大。

“我們預(yù)計(jì)短期內(nèi)馬上成交的案件也不會(huì)特別多，需要一些時(shí)間讓雙方都能找到一個(gè)平衡點(diǎn)。”申迪中表示。

除了未購(gòu)買董責(zé)險(xiǎn)公司詢價(jià)增加，已經(jīng)購(gòu)買了董責(zé)險(xiǎn)的公司也會(huì)來(lái)和保險(xiǎn)公司和保險(xiǎn)經(jīng)紀(jì)確認(rèn)保額和適用范圍，以回應(yīng)獨(dú)董的詢問(wèn)。

董責(zé)險(xiǎn)全名“董監(jiān)事及高級(jí)職員責(zé)任保險(xiǎn)”，也稱“D&O保險(xiǎn)”，屬于一種特殊的職業(yè)責(zé)任保險(xiǎn)。主要保障公司及其董監(jiān)事與高級(jí)管理人員在行使管理職責(zé)時(shí)，因行為不當(dāng)或工作疏忽所引起的法律責(zé)任而給個(gè)人帶來(lái)的損失。保范圍一般包括法律費(fèi)用、和解金及判決金等。

此次康美藥業(yè)證券虛假陳述訴訟一審勝訴，是新《證券法》實(shí)施后中國(guó)版證券集體訴訟的第一次實(shí)踐。

王民表示，康美案明確敲響了警鐘，上市公司獨(dú)董和董秘個(gè)人需要承擔(dān)的連帶責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)增加，這是上市公司和獨(dú)董們開(kāi)始關(guān)注董責(zé)險(xiǎn)的最重要原因。

據(jù)了解，目前購(gòu)買董責(zé)險(xiǎn)中多為制造業(yè)企業(yè)，包括信息科技、生物醫(yī)藥、互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)，此外科創(chuàng)板公司購(gòu)買率也比較高，大約超過(guò)50%。

自2020年的新《證券法》施行及瑞幸事件以來(lái)，上市公司對(duì)董責(zé)險(xiǎn)的關(guān)注持續(xù)上升。據(jù)不完全統(tǒng)計(jì)，2020年和2021年1-10月分別有逾170家和180家A股上市公司公告了其全新采購(gòu)董責(zé)險(xiǎn)的計(jì)劃。截至2021年10月底，在全國(guó)4300家左右A股上市公司當(dāng)中已有超過(guò)650家投保董責(zé)險(xiǎn)，投保率15.1%。

不過(guò)，這一投保率仍低于國(guó)外平均水平，目前美國(guó)中概股公司投保董責(zé)險(xiǎn)的比例在90%左右。

董責(zé)險(xiǎn)費(fèi)率呈上升態(tài)勢(shì)

王民表示，隨著理賠風(fēng)險(xiǎn)增加，近兩年董責(zé)險(xiǎn)費(fèi)率逐年上升。但與A股的集體訴訟風(fēng)險(xiǎn)相比，目前費(fèi)率仍然不充分、與風(fēng)險(xiǎn)不匹配。保險(xiǎn)行業(yè)人士普遍看法是費(fèi)率會(huì)繼續(xù)往上走，這是大趨勢(shì)，最終會(huì)達(dá)到與風(fēng)險(xiǎn)匹配合理的程度。

申迪中說(shuō)，目前一司一議的情況更加明顯。不同上市公司得到的報(bào)價(jià)可能會(huì)區(qū)別很大。由于保險(xiǎn)市場(chǎng)里真正能提供較高承保額度的保險(xiǎn)公司并不多(例如，單個(gè)保險(xiǎn)公司能給出五千萬(wàn)保額的，全國(guó)預(yù)計(jì)不會(huì)超過(guò)10家)。所以供需關(guān)系很可能更偏向于保險(xiǎn)公司，預(yù)計(jì)接下來(lái)幾個(gè)月保險(xiǎn)公司會(huì)逐步強(qiáng)勢(shì)。

那么，董責(zé)險(xiǎn)保費(fèi)如何確定呢？記者綜合業(yè)內(nèi)人士分析，大致步驟如下：

保險(xiǎn)市場(chǎng)一般能夠參考上市公司的公告自行進(jìn)行初步的風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估，并給出初步報(bào)價(jià)方案。董責(zé)險(xiǎn)并不像車險(xiǎn)那樣有具體的費(fèi)率指標(biāo)，每單董責(zé)險(xiǎn)的保費(fèi)都不一樣，與被保險(xiǎn)人自身的規(guī)模、上市地、市值、股價(jià)表現(xiàn)、公司治理情況、信息披露質(zhì)量等息息相關(guān)。

一般來(lái)說(shuō)，市值越大，需要的保障越高，出現(xiàn)索賠后的損失會(huì)越大，風(fēng)險(xiǎn)越高；公司本身所處的行業(yè)也會(huì)影響評(píng)分，高管和董事的任職經(jīng)驗(yàn)、背景也是重要考量指標(biāo)。如公司多次受到處罰，極有可能被拒保。

公司會(huì)將上述信息盡量轉(zhuǎn)換為客觀參數(shù)，比如5分最好，1分最低，將其輸入定價(jià)模型確定出一個(gè)基本費(fèi)率，再根據(jù)保額、投保范圍等進(jìn)行調(diào)整。

假如A公司的各項(xiàng)指標(biāo)評(píng)分均為5分最高分，即公司規(guī)模中等、股價(jià)穩(wěn)定、高管素質(zhì)高、屬于傳統(tǒng)產(chǎn)業(yè)、沒(méi)有在海外設(shè)點(diǎn)，也沒(méi)有被證監(jiān)會(huì)處罰過(guò)，他所支付的保費(fèi)可能為保額的0.5%左右。董責(zé)險(xiǎn)的保險(xiǎn)期間一般為一年，下年繼續(xù)需要保障，投保人需進(jìn)行續(xù)保。

財(cái)報(bào)造假是否賠？看情況

此次康美藥業(yè)巨額理賠，主要源于年報(bào)等虛假陳述侵權(quán)。那么，上市公司財(cái)報(bào)“造假”或欺詐，董責(zé)險(xiǎn)能保嗎？

申迪中分析，這個(gè)問(wèn)題最核心的點(diǎn)是如何認(rèn)定所謂的財(cái)務(wù)造假。不能簡(jiǎn)單的認(rèn)為：被“指控”或“涉嫌”財(cái)務(wù)造假，保單就會(huì)直接除外。董責(zé)險(xiǎn)的重要作用是可以保障那些并沒(méi)有參與故意造假、但由于管理義務(wù)需要承擔(dān)連帶賠償責(zé)任的董事高管。

平安產(chǎn)險(xiǎn)高端產(chǎn)品部沈樂(lè)行分析，保險(xiǎn)市場(chǎng)標(biāo)準(zhǔn)的董責(zé)險(xiǎn)條款中均會(huì)設(shè)置包含故意違法責(zé)任免除，對(duì)于“已確定”的財(cái)務(wù)造假及故意欺詐等不承擔(dān)賠償責(zé)任。

不過(guò)，他進(jìn)一步表示，A股信披問(wèn)題當(dāng)中有很多不涉及實(shí)際的財(cái)務(wù)造假。同時(shí)，保險(xiǎn)市場(chǎng)標(biāo)準(zhǔn)的董責(zé)險(xiǎn)條款均有如實(shí)告知及不法行為“可分性”的設(shè)計(jì)。針對(duì)造假的相關(guān)主體絕不賠償，但針對(duì)不知情且未參與者可持續(xù)按照保險(xiǎn)合同獲得相關(guān)保障。

在理賠操作中，上述“已確定”的認(rèn)定一般以監(jiān)管處罰決定書、法院民事或刑事判決書或被保險(xiǎn)人自認(rèn)等作為判定標(biāo)準(zhǔn)。

當(dāng)然，這并不意味著買了董責(zé)險(xiǎn)的董監(jiān)高人員就可以高枕無(wú)憂、不作為。除了明確的故意行為責(zé)任免除，為了避免上市公司董事高管因有保險(xiǎn)而忽視盡責(zé)義務(wù)，保險(xiǎn)公司也會(huì)根據(jù)公司治理情況設(shè)置免賠額和免賠率，其主要作用之一即是實(shí)現(xiàn)一定程度上的風(fēng)險(xiǎn)共擔(dān)。

與歐美市場(chǎng)相比，我國(guó)董責(zé)險(xiǎn)市場(chǎng)尚處于發(fā)展初期階段，整體投保率和風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)均有較大提升空間。業(yè)內(nèi)人士分析，目前來(lái)看，主要有以下認(rèn)識(shí)誤區(qū)：

一是認(rèn)為不犯錯(cuò)就無(wú)需擔(dān)責(zé)。平安產(chǎn)險(xiǎn)人士表示，上市公司的董監(jiān)高往往會(huì)認(rèn)為自身只要在權(quán)責(zé)范圍內(nèi)盡了合理注意義務(wù)，就不會(huì)有問(wèn)題。但實(shí)際上我國(guó)信披違法追責(zé)采用的是過(guò)錯(cuò)推定責(zé)任，即除非相應(yīng)的董監(jiān)高可明確證明其自身已履行勤勉盡責(zé)的義務(wù)，否則均需承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。只要有在相關(guān)財(cái)務(wù)報(bào)告中簽字，無(wú)論是不知情、未直接參與、不存在故意、不屬于自身專業(yè)范圍、難以發(fā)現(xiàn)造假行為隱蔽等抗辯理由均不足以免責(zé)。

二是認(rèn)為只要造假，即遭拒賠。如上文所說(shuō)，保險(xiǎn)市場(chǎng)標(biāo)準(zhǔn)的董責(zé)險(xiǎn)條款均有如實(shí)告知及不法行為“可分性”的設(shè)計(jì)。針對(duì)造假的相關(guān)主體絕不賠償，但針對(duì)不知情且未參與者可持續(xù)按照保險(xiǎn)合同獲得相關(guān)保障。

“在我們代理的證券虛假陳述民事訴訟案中，有九成以上的案件其實(shí)并非當(dāng)事人故意違法，更多的還是由于日常經(jīng)營(yíng)管理的疏忽或者對(duì)信披規(guī)則的不熟悉而造成的。”北京市中倫律師事務(wù)所合伙人周偉介紹。

周偉解釋，虛假陳述案件涉及類型很多，比如財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)虛假記載，有些案件是對(duì)于會(huì)計(jì)準(zhǔn)則理解把握不當(dāng)造成，有的案件是業(yè)務(wù)管理不規(guī)范導(dǎo)致會(huì)計(jì)處理的依據(jù)不足。又比如臨時(shí)公告沒(méi)披露；有些是公司內(nèi)控不規(guī)范，相關(guān)信息董秘不知道導(dǎo)致沒(méi)披露等等。

三是認(rèn)為董責(zé)險(xiǎn)可賠付罰款。上市公司及董監(jiān)高除了民事賠償責(zé)任外，一般最關(guān)注的是行政罰款。而基于銀保監(jiān)會(huì)頒布的《責(zé)任保險(xiǎn)業(yè)務(wù)監(jiān)管辦法》，保險(xiǎn)公司不得通過(guò)責(zé)任保險(xiǎn)的方式承保刑事罰金、行政罰款。因此董監(jiān)高務(wù)必在日常經(jīng)營(yíng)中做好勤勉盡責(zé)，否則其行政罰款的損失也只能自己承擔(dān)，無(wú)法通過(guò)保險(xiǎn)進(jìn)行轉(zhuǎn)嫁。

四是不會(huì)發(fā)生巨額賠償。據(jù)了解，自2018年以來(lái)，虛假陳述民事訴訟的索賠金額全部超千萬(wàn)元，更有約30件索賠金額過(guò)億的案例。從康美藥業(yè)案來(lái)看，董監(jiān)高個(gè)人需承擔(dān)的連帶責(zé)任最低也超過(guò)了1.2億元。預(yù)計(jì)未來(lái)民事責(zé)任的轉(zhuǎn)嫁將更加受到上市公司及其董監(jiān)高的重視。

五是重價(jià)格輕保障，保障限額不足。無(wú)論是從康美藥業(yè)案、還是從近幾年證券虛假陳述民事訴訟案均可看出，A股風(fēng)險(xiǎn)敞口已呈現(xiàn)快速上漲的趨勢(shì)。

（文章來(lái)源：券商中國(guó)）